Доклад Олега Матюнина на заседании Экспертного совета при Уполномоченном по защите прав предпринимателей в г. Москве, 26 сентября 2023 г.
Сегодня в экспертном сообществе обсуждается три вида предложений, касающихся закрепления юридического статуса блогеров:
- Законодательное определение понятия «блогер» (инициативы о приравнивании блогеров к СМИ, журналистам).
- Внедрение в деятельность блогеров профессиональных стандартов (кодекса этики, членства в СРО, включение в реестр).
- Дополнение ОКВЭД новыми кодами по блогерской деятельности.
Объясняются эти инициативы тем, что: а) блогеры нуждаются в профессиональном признании и возможности делать карьеру в избранной сфере; б) их деятельность должна выйти из тени; в) блогеры и государство заинтересованы во взаимовыгодном сотрудничестве (например, блогеры получают налоговые льготы или госконтракты за продвижение правильных ценностей); г) государству необходима система контроля за блогосферой.
I. Юридическое определение понятия «блогер»
По действующему законодательству блогеры не выделены в самостоятельный класс участников правоотношений, однако это никак не мешает им вступать в правоотношения (иметь права, нести обязанности и подлежать ответственности) в различных правовых статусах:
• в гражданских и налоговых правоотношениях — в статусе физических лиц-налогоплательщиков на общей системе налогообложения, плательщиков НПД, ИП с различными системами налогообложения и ООО;
• в отношениях интеллектуальной собственности — в качестве авторов и соавторов, правообладателей, исполнителей, владельцев экземпляров программ для ЭВМ, лицензиаров, лицензиатов и т.д.;
• в рекламных правоотношениях — в статусе рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей;
• в рамках гражданско-правовых договоров — в зависимости от предмета, занимаемой стороны и особенностей регулирования могут выступать в качестве заказчиков, исполнителей, продавцов, покупателей и в других ролях;
• в информационных правоотношениях — как обладатели информации, владельцы сайтов или страниц сайтов в сети «Интернет», субъекты права на доступ к информации, пользователи сети «Интернет», пользователи социальных сетей.
• в отношениях интеллектуальной собственности — в качестве авторов и соавторов, правообладателей, исполнителей, владельцев экземпляров программ для ЭВМ, лицензиаров, лицензиатов и т.д.;
• в рекламных правоотношениях — в статусе рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей;
• в рамках гражданско-правовых договоров — в зависимости от предмета, занимаемой стороны и особенностей регулирования могут выступать в качестве заказчиков, исполнителей, продавцов, покупателей и в других ролях;
• в информационных правоотношениях — как обладатели информации, владельцы сайтов или страниц сайтов в сети «Интернет», субъекты права на доступ к информации, пользователи сети «Интернет», пользователи социальных сетей.
Вокруг темы блогеров сталкиваются порой диаметрально противоположные высказывания. Можно услышать: «сегодня блогеры находятся вне профессий и правового поля» и вместе с тем встретить утверждение о том, что «для урегулирования блогерской сферы достаточно получить статус СМИ и соблюдать требования к маркировке рекламы». Кто-то предостерегает: блогерство нельзя приравнивать к экономической деятельности, т.к. не всякий блогер монетизируется.
Обычно в качестве критерия отделения блогера от неблогера называют количество посещений информационного ресурса. Это уже было кратковременно реализовано ранее в статье о блогерах . На мной взгляд, всё зависит от сферы, для которой вводится определение. Если сфера информационная, то количественное значение посещаемости существенно. Но при высокой посещаемости наличие дохода у блогера не гарантировано, поэтому для целей налогообложения такой критерий, как посещаемость ресурса, незначителен.
Трудно согласиться с утверждениями о том, что блогеры сегодня вне правового поля, их деятельность не узаконена, а причиной распространения серых схем в деятельности блогеров является отсутствие господдержки. Даже при отсутствии легального определения и специального кода в ОКВЭД, членства в СРО и документов об образовании блогеры-предприниматели остаются гражданами, налогоплательщиками, участниками гражданско-правовых, в том числе рекламных, сделок и субъектами информационных отношений.
В то же время потребность в выработке юридического понятия блогера или блогерской деятельности существует, но не ясно пока, для каких именно отношений, не считая налоговых и бюджетных. Возможно, дело ограничится описанием экономической блогерской деятельности в ОКВЭД, но не исключаю, что захотят идти дальше. И тогда возникнет проблема выбора федерального закона для размещения в нем определения блогера или блогерской деятельности.
Любой федеральный закон ограничен своей сферой регулирования, что не может не накладывать отпечатка на содержание и объем определяемых им понятий.
II. Кодекс этики, СРО (или иное профессиональное объединение) и включение в реестр
Такие инструменты, как кодексы этики, принадлежность профессиональным сообществам и учет в целях контроля, наблюдаются при регулировании профессиональной деятельности, связанной с повышенной социальной ответственностью. Например, адвокатской, оценочной, микрофинансовой, журналистской деятельности.
Блогерство изначально воспринималось гражданами как сфера, в которой шанс есть у каждого, независимо от пола, возраста, образования и тематики создаваемого контента. Сейчас, я полагаю, на первом этапе регулирования сферы, государство присматривается к тематике и наполнению блогов, отделяя допустимое от недопустимого. За последние 10-15 лет Закон об информации был дополнен специальными порядками ограничения доступа к нежелательной информации, а КоАП и УК РФ — составами преступлений информационной направленности. Одно из последних предложений в этом направлении — ужесточить ответственность за треш-стримы.
Кодекс этики как систематизированное собрание норм играет вспомогательную роль, являясь своего рода формализованным нравственным ориентиром, которому могут следовать, а могут и не следовать.
Второй этап — учет и упорядочивание законопослушных блогеров (отделение блогеров от «так называемых блогеров»), для чего, собственно, понадобились реестр и членство в профессиональном объединении. Реализация этих идей — еще одна веская причина ввести законодательное определение блогера.
Тема учета и членства взаимосвязана с темой ОКВЭД, с повышением социальной ответственности, с признанием за «белыми» блогерами права на государственную поддержку, поэтому она должна рассматриваться в комплексе со всеми вопросами, освещаемыми в настоящем докладе.
III. Блогерский ОКВЭД
Общероссийский классификатор видов экономической деятельности нуждается в обновлении, и это связано не только с эволюцией Интернета, но и с глобальной информационной революцией вообще. В этой части Классификатор давно устарел. В нем, например, содержатся среди прочих фактически не осуществляемые сейчас, но распространенные в 90-е и 00-е виды деятельности с информацией, такие как копирование аудио- и видеокассет с компакт-дисков или цифровых видеодисков с оригинальной матрицы; оптовая торговля видеокассетами, компакт-дисками, цифровыми видеодисками с записями; оптовая и розничная торговля чистыми видеокассетами, компакт-дисками.
В связи с этим предложения о введении в Классификатор кодов блогерской экономической деятельности оправданы хотя бы тем, что позволят актуализировать документ, привести его в соответствие реалиям.
Классификация видов экономической деятельности применяется в различных сферах и целях:
- в процессе регистрации хозяйствующих субъектов они заявляют основной и дополнительные виды экономической деятельности, для осуществления которых созданы;
- классификация позволяет выделять конкретные виды экономической деятельности при разработке нормативных правовых актов, направленных на их регулирование – примеры приводятся сразу после списка;
- по видам деятельности ведется государственное статистическое наблюдение за субъектами национальной экономики и социальной сферы;
- классифицированные виды деятельности используются при подготовке статистической информации для сопоставлений на международном уровне;
- кодирование информации по видам экономической деятельности в информационных системах и ресурсах осуществляется на основе ОКВЭД;
- потребности органов государственной власти и управления в информации о видах экономической деятельности при решении аналитических задач удовлетворяются также при помощи ОКВЭД.
Примеры случаев, в которых ОКВЭД и другие официальные формы классификации видов экономической деятельности позволяют идентифицировать и влиять на конкретные виды экономической деятельности при разработке нормативных правовых актов:
- отдельных видов экономической деятельности коснулся федеральный пилотный проект 2023 года по проведению профилактики профессиональных заболеваний ;
- осуществляемый на территории России хозяйствующим субъектом вид экономической деятельности имеет значение при установлении для этого субъекта допустимой доли иностранных работников ;
- дифференциация тарифов страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний осуществляется по 32-м классам профессионального риска, которые представляют собой 32 списка видов экономической деятельности ;
- вид экономической деятельности, осуществляемой организациями и индивидуальными предпринимателями, получившими статус участника свободной экономической зоны на территориях Республики Крым и г. Севастополя, учитывается при установлении коэффициентов пониженных страховых взносов на обязательное пенсионное, медицинское и социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством ;
- осуществляемый иностранцем или лицом без гражданства на территории России вид экономической деятельности может оказаться решающим при решении вопроса о приеме его в гражданство РФ в упрощенном порядке.
Де-факто отрасль инфлюенс-маркетинга сформировалась, а де юре не существует. Однако эксперты характеризуют экономическую активность блогеров по-разному, в общих словах характеризуют ее как деятельность по информированию аудитории и рекламе. Регистрируя бизнес, блогеры обычно используют коды 59.1, 59.11, 90.03, 73.11, 73.12 , но их перечень не исчерпывающий. Блогеры занимаются не только рекламой, но и другими видами деятельности. Например, инфопродуктами, продвижением товаров под собственным брендом.
Совет блогеров при Совете Федерации предлагает ввести в ОКВЭД следующий код: «73.3 Деятельность в сфере информирования и влияния на мнение аудитории в социальных сетях и создания пользовательского контента», а также «73.11.1 Деятельность рекламная в сфере инфлюенс маркетинга», к которой будет относиться как личная рекламная деятельность блогеров, так и деятельность профильных юридических лиц (агентств, продюсерских центров), работающих с блогерами.
У идеи введения в ОКВЭД специального блогерского кода (кодов) есть как сторонники, так и противники.
Аргументы сторонников:
- введение кода позволит узаконить деятельность инфлюенсеров в России и даст возможность блогерам выйти в правовое поле (с введением кода государственная машина наконец «увидит» блогеров);
- наличие кода можно рассматривать в качестве условия для включения в реестр блогеров, генерирующих экспертный конструктивный контент;
- появится правовой статус инфлюенсера, который дает возможность получения качественных услуг от реальных блогеров-экспертов;
- при регистрации в качестве ИП или плательщика НПД блогеру не нужно будет придумывать род деятельности, которым он занимается — наличие единого кода избавит от необходимости указывать несколько кодов из существующих;
- будет легче соблюсти баланс отрасли и государства (например, код поможет индустрии получить возможности влиять на доработку законов);
- у блогеров появятся обязанности и более серьезный контроль за уплатой налогов;
- можно будет измерить долю налогов, которые платят блогеры в общей доле малого бизнеса;
- блогеры смогут получать государственную поддержку (налоговые льготы, гранты, пониженные ставки страховых взносов), увидят свои перспективы и карьерную траекторию;
- государство сможет инвестировать в блогеров;
- при условии членства в СРО и наличия кода блогерам будет облегчено получение прав и преференций;
- молодое поколение получит пример как совмещать любимое дело и контактировать с государством;
- наличие кода позволит устанавливать условия проверок блогеров контрольно-надзорными и следственными органами (например, ради сохранения репутации инфлюенсеров не будет допускаться огласка о проводимых контрольных мероприятиях до выявления нарушения);
- код позволит сделать их деятельность более прозрачной, что положительно скажется на развитии рынка;
- не повторятся скандалы с Блиновской, Чекалиными, Митрошиной.
Аргументы противников:
- на сегодня не существует ограничений, по которым блогер не мог бы зарегистрироваться как самозанятый или ИП с другим видом экономической деятельности;
- в ОКВЭД уже описана деятельность, которой занимаются блогеры;
- реклама у блогеров — не самый главный и объемный источник их доходов;
- ведение блога — это еще не экономическая деятельность.
Как мы видим, аргументы «против» немногочисленны. И все же ряд ожиданий сторонников дополнения ОКВЭД чересчур завышены. Например, их надежды на то, что следственные органы будут как-то иначе, по-особому расследовать преступления, совершенные блогерами, а скандалы с уголовным преследованием Блиновской и других не повторятся только благодаря новому коду в ОКВЭД — слишком наивные утверждения, на мой взгляд.
Не могу согласиться и с утверждением, что без своего кода блогеры якобы не могут выйти в правовое поле и чуть ли не вынуждены нарушать закон. Конечно, это не так. Полагаю, что наличие кода, блогерского кодекса этики, членство в СРО и нахождение в реестре сами по себе высококлассных специалистов с высокими моральными принципами не формируют, хотя и способствуют этому.
Итоги:
1. При формулировании легального определения блогера необходимо учитывать, что блогеры разделяются на осуществляющих и не осуществляющих предпринимательскую деятельность (зарабатывающих и не зарабатывающих на блогинге). При этом показатели посещаемости блогерского ресурса сами по себе в отрыве от осуществляемой им деятельности не могут служить безусловным основанием для признания лица предпринимателем или самозанятым. Отмеченные показатели могут служить критерием для отнесения указанного блогера к так называемым инфлюенсерам – лидерам общественного мнения.
2. Введение профессиональных стандартов в регулировании блогерской деятельности (СРО, реестр, кодекс этики, ответственность) может чрезмерно поднять планку и привести к нагнетанию социального напряжения, появлению новых поводов утверждать о наступлении на свободу слова в России. В то же время перечисленные средства могут способствовать повышению качества популярного контента, ограничению возможностей недобросовестных граждан по массовому обману аудитории. Важно соблюсти баланс.
3. ОКВЭД должен своевременно пополняться новыми кодами, отражающими экономические реалии. В этой связи изменения, произошедшие в рекламной индустрии, для которой блогеры стали также важны, как и реклама на ТВ, нужно обязательно учесть в Классификаторе. Вместе с тем, пока нет уверенности в том, что экспертное сообщество и инициаторы конкретных изменений в ОКВЭД имеют единое системное представление обо всех видах и способах законного заработка блогеров. Возможно, нужно учесть что-то еще.
2. Введение профессиональных стандартов в регулировании блогерской деятельности (СРО, реестр, кодекс этики, ответственность) может чрезмерно поднять планку и привести к нагнетанию социального напряжения, появлению новых поводов утверждать о наступлении на свободу слова в России. В то же время перечисленные средства могут способствовать повышению качества популярного контента, ограничению возможностей недобросовестных граждан по массовому обману аудитории. Важно соблюсти баланс.
3. ОКВЭД должен своевременно пополняться новыми кодами, отражающими экономические реалии. В этой связи изменения, произошедшие в рекламной индустрии, для которой блогеры стали также важны, как и реклама на ТВ, нужно обязательно учесть в Классификаторе. Вместе с тем, пока нет уверенности в том, что экспертное сообщество и инициаторы конкретных изменений в ОКВЭД имеют единое системное представление обо всех видах и способах законного заработка блогеров. Возможно, нужно учесть что-то еще.
Предложенные в настоящее время формулировки блогерских кодов ОКВЭД считаю достаточно сложными. Полагаю, что, чем проще формулировка, тем она понятнее для самих субъектов предпринимательства, и в применении она более универсальна. Например, варианты "блогинг", "блогерская деятельность" людям гораздо понятнее, чем "Деятельность в сфере информирования и влияния на мнение аудитории в социальных сетях и создания пользовательского контента".
